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文章來源：最高人民法院司法案例研究院，山東高法

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【主要依據(jù)】

當(dāng)用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同時，如何認(rèn)定雙方是否存在勞動關(guān)系？主要依據(jù)是原勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號），其中規(guī)定：

一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：

(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；

(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”“報名表”等招用記錄；

(四)考勤記錄；

(五)其他勞動者的證言等。

其中，(一)(三)(四)項的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

【裁判要旨】

認(rèn)定勞動關(guān)系除勞動者和用人單位需符合勞動法等法律法規(guī)規(guī)定的主體資格、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)組成部分外，用人單位還需對勞動者具有用工管理權(quán)，雙方之間形成人身及經(jīng)濟(jì)上的從屬關(guān)系。

勞動者在用人單位工作，在報酬的支付上雙方約定計件付酬，用人單位對勞動者不進(jìn)行考勤，勞動者的工作具有一定的獨立性。勞動者提交的證據(jù)不足以證明其需接受用人單位內(nèi)部各項規(guī)章制度的約束及考核管理，不能證明雙方存在身份上的支配和從屬關(guān)系，雙方不存在勞動關(guān)系。

【裁判文書】

山東省高級人民法院

民 事 裁 定 書

(2022)魯民申9226號

再審申請人（一審原告、二審上訴人）：孫某江。

委托訴訟代理人：孫某某，山東圓夢律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：林某某，山東圓夢律師事務(wù)所律師。

被申請人（一審被告、二審被上訴人）：五蓮縣弘博石材有限公司。

法定代表人：申某，經(jīng)理。

再審申請人孫某江因與被申請人五蓮縣弘博石材有限公司（以下簡稱弘博石材公司）確認(rèn)勞動關(guān)系糾紛一案，不服山東省日照市中級人民法院（2022）魯11民終467號民事判決，向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。

孫某江申請再審稱，（一）原判決認(rèn)定“孫某江不能證明其需接受弘博石材公司內(nèi)部各項規(guī)章制度的約束及考核管理，不能證明形成穩(wěn)定的人身隸屬關(guān)系”系認(rèn)定事實嚴(yán)重錯誤。以下幾個方面，足夠證實申請人受弘博石材公司管理、約束，形成穩(wěn)定的勞動關(guān)系：1.工資制度系由弘博石材公司制定，并非申請人單方?jīng)Q定或完全意思自治的協(xié)商。2.弘博石材公司員工工資發(fā)放形式一致，這也反映了弘博石材公司的統(tǒng)一管理制度，工資月結(jié)是穩(wěn)定勞動關(guān)系的一種體現(xiàn)。3.申請人的工作時間穩(wěn)定。4.申請人必受弘博石材公司制度約束：有無制度、制度是否健全是弘博石材公司的事情，不能因為制度少且不夠規(guī)范而認(rèn)定申請人不受其制度的約束。5.技術(shù)方面由弘博石材公司安排的廠長負(fù)責(zé)，對申請人的要求更高：申請人的工作要依附于弘博石材公司的生產(chǎn)機(jī)械，如何規(guī)范操作機(jī)械、查看機(jī)械的運作，均需要遵守、執(zhí)行弘博石材公司的生產(chǎn)要求。從用工之時申請人就隸屬于弘博石材公司，受其管理和約束，遵守弘博石材公司的生產(chǎn)制度，服從弘博石材公司的安排。雙方是管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系。6.考核管理在各類公司的體現(xiàn)不同，在弘博石材公司這種以石材加工為主的公司并非太過明顯。7.弘博石材公司為申請人購買了保險等,說明公司的最終目的還是為了和工人形成長期、穩(wěn)定的用工關(guān)系，而這種用工關(guān)系在與工資數(shù)額、工作時間相結(jié)合的情況下，足以認(rèn)定雙方形成的是具有人身隸屬性及長期、穩(wěn)定、持續(xù)的勞動關(guān)系。（二）原判決適用法律確有錯誤。1.在判斷勞動者是否為用人單位的成員時，應(yīng)當(dāng)考慮的因素有：(1)勞動者所從事的勞動是用人單位臨時發(fā)生的勞務(wù)，還是由用人單位的性質(zhì)所決定的正常的崗位勞動；(2)勞動者與用人單位間的關(guān)系是否具有一定的穩(wěn)定性；(3)勞動者與用人單位之間是否存在著管理與被管理的關(guān)系；(4)勞動者為用人單位提供勞動所取得的報酬是否為其主要的生活來源。如果勞動者所從事的是正常的崗位勞動，與用人單位關(guān)系穩(wěn)定，其勞動是按照用人單位的指令和標(biāo)準(zhǔn)完成工作，其從用人單位取得的報酬為其生活主要來源的，就應(yīng)當(dāng)確認(rèn)雙方之間的關(guān)系是勞動關(guān)系。反之，則是勞務(wù)關(guān)系。申請人的情況恰恰符合以上要求，應(yīng)認(rèn)定為勞動關(guān)系。2.臨時結(jié)清的勞務(wù)關(guān)系僅限于小時工等臨時工作。原判決認(rèn)定雙方間僅對切割鋼材的價格達(dá)成合意，并非建立勞動關(guān)系的合意，是主觀判斷。申請人對價格沒有掌控權(quán)，其他小石頭的工人都是45元，沒有因為申請人特殊而多給或少給，這說明工資收入是公司單方面確定的基調(diào)。并非是家政勞務(wù)等類型的臨時性的勞務(wù)關(guān)系。3.弘博石材公司是適格的勞動用工主體，申請人也沒有到達(dá)法定退休年齡，雙方之間意圖形成長期穩(wěn)定的用工關(guān)系且已實際開始履行，此種關(guān)系必然也只能是勞動關(guān)系。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第二項、第六項的規(guī)定申請再審。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，本案再審審查的焦點問題是：孫某江與弘博石材公司是否存在勞動關(guān)系。根據(jù)法律規(guī)定，認(rèn)定勞動關(guān)系除勞動者和用人單位需符合勞動法等法律法規(guī)規(guī)定的主體資格、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)部分外，用人單位還需對勞動者具有用工管理權(quán)，雙方形成人身及經(jīng)濟(jì)上的從屬關(guān)系。根據(jù)原審查明的事實，孫某江經(jīng)人介紹到弘博石材公司從事看中切工作，在報酬的支付上雙方約定按所切割的數(shù)量進(jìn)行計算，系計件付酬。弘博石材公司對孫某江不進(jìn)行考勤，孫某江的工作具有一定的獨立性。原審基于以上事實，認(rèn)定孫某江提交的證據(jù)不足以證明其需接受弘博石材公司內(nèi)部各項規(guī)章制度的約束及考核管理，不能證明雙方存在身份上的支配和從屬關(guān)系，孫某江與弘博石材公司不存在勞動關(guān)系，認(rèn)定事實和適用法律并無不當(dāng)。

綜上，孫某江的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第二項、第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十一條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十三條第二款之規(guī)定，裁定如下：

駁回孫某江的再審申請。

審判長　　范翠真

審判員　　杜　磊

審判員　　崔志芹

二〇二二年十一月七日

書記員　　王福梅

附：本期文章選編者簡介

王慶社，山東泰安人，法學(xué)本科、研究生分別畢業(yè)于山東大學(xué)、西南政法大學(xué)，華商律師事務(wù)所（總部）合伙人，深圳市山東商會法工委主任，具有10年法院工作經(jīng)歷。

主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：1、公司訴訟等重大民商事爭議；2、公司治理與運營（含公司法律顧問、公司合規(guī)、股權(quán)治理）；3、公司投融資、并購、重組；4、刑事業(yè)務(wù)。

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