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       2021年11月27日下午，深圳市山東商會(huì)十一月份會(huì)員生日會(huì)在深圳市鑫輝餐飲集團(tuán)四樓會(huì)議室成功舉辦。深圳市山東商會(huì)執(zhí)行會(huì)長(zhǎng)兼秘書長(zhǎng)梁慶偉、執(zhí)行會(huì)長(zhǎng)王傳啟、執(zhí)行秘書長(zhǎng)陳振永等商會(huì)領(lǐng)導(dǎo)出席了生日會(huì)并講話。深圳市山東商會(huì)法工委委員、廣東中偶律師事務(wù)所合伙人杜煜律師應(yīng)邀為參加生日會(huì)的壽星企業(yè)家們及其他到會(huì)嘉賓作了《讓法治成為信仰》的專題講座。為大家普及了在公司治理時(shí)合同、股權(quán)方面的基礎(chǔ)法律問題。

 

商會(huì)法工委委員、廣東中偶律師事務(wù)所合伙人杜煜律師

 

       杜煜律師從三個(gè)方面進(jìn)行講解：一 、為什么要樹立法治意識(shí)；二、學(xué)習(xí)法律知識(shí)，樹立法治意識(shí)的意義；三、合同、股權(quán)、刑事責(zé)任三個(gè)層面。從大灣區(qū)建設(shè)，把深圳建設(shè)成國(guó)際一流法治示范城市的高度，理解法治信仰與法治建設(shè)與個(gè)人，企業(yè)之間的關(guān)系。

 

       

        杜煜律師接著從實(shí)踐角度為大家講解了日常生活中及公司經(jīng)營(yíng)過程最常見的糾紛類型及應(yīng)對(duì)方案。

 

         一、 合同常見糾紛及應(yīng)對(duì)方案  

       杜煜律師以《民法典合同編》第四百七十條  合同的一般條款作為法律依據(jù)，結(jié)合杜煜律師實(shí)踐中遇到的借款糾紛從易到難的講解了訂立合同中需要注意問題。

      （一）合同主體不準(zhǔn)確

合同主體是自然人的只有名字，沒有身份證號(hào)碼，或者是公司但是公司名稱不準(zhǔn)確的，這些問題在糾紛發(fā)生時(shí)造成起訴困難，增加調(diào)查工作量，從而增加解決成本。

      （二）違約條款嚴(yán)重缺失

       合同條款中沒有違約條款，造成違約沒有成本，對(duì)合同違約方?jīng)]有拘束，這給違約方留下了很大的空間，發(fā)生糾紛時(shí)也嚴(yán)重影響守約方主張權(quán)利。

      （三）解決糾紛的途徑與成本

       企業(yè)只要涉訴到法院，就會(huì)在企業(yè)查詢服務(wù)系統(tǒng)、信用征信系統(tǒng)中出現(xiàn)涉訴信息，影響到公司業(yè)務(wù)合作方的判斷。因此，在合同條款中，約定仲裁條款會(huì)對(duì)大型穩(wěn)定的企業(yè)在信息披露方面相對(duì)有利。

       當(dāng)前解決法律糾紛的費(fèi)用，律師費(fèi)的承擔(dān)目前還沒有強(qiáng)制由訴訟敗訴方承擔(dān)的法律規(guī)定。在深圳等一線城市，律師費(fèi)用是很高的，訴訟成本成為一種高昂的支出。因此，在合同條款中，約定合理的律師費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)，這是法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決合理律師費(fèi)由敗訴方承擔(dān)合法依據(jù)，這種條款的存在形成對(duì)有違約企圖者的制約；如果存在違約，守約方委托律師處理時(shí)，因?yàn)橛辛撕侠砺蓭熧M(fèi)由敗訴方承擔(dān)的合同約定，就不會(huì)因律師費(fèi)用過于糾結(jié)。

       二、股權(quán)常見糾紛及應(yīng)對(duì)方案

       股權(quán)是投資人享有的表決、知情、收益的基礎(chǔ)性權(quán)利，也是民法典所確認(rèn)的一種權(quán)利。但股東與股權(quán)與公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)不是同一的關(guān)系，公司注冊(cè)成立后，公司就成為一個(gè)法律擬制的經(jīng)濟(jì)主體，成為與股東在人格上各自獨(dú)立的民事主體，既有聯(lián)系，也有區(qū)別，更多的反映在區(qū)別上。

       公司股東不能直接以股權(quán)為依據(jù)行使公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的法律依據(jù)是股東會(huì)決議。公司管理主體是公司聘用的管理團(tuán)隊(duì)。公司股東如果要取得公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，還要與公司訂立勞動(dòng)合同之后，才取得使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。

       在以上法律角色及法律規(guī)定認(rèn)識(shí)不清的情況下，無論是投資人在設(shè)立公司過程中，還是公司設(shè)立后的股東對(duì)公司管理，行使股東權(quán)利過程中，均會(huì)出現(xiàn)基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而產(chǎn)生的糾紛。常見的糾紛類型：

      （一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓，約定不明糾紛

      （二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓，認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤糾紛

       一人公司中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股東不變更，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款直接成公司投資。

     （三）公司整體轉(zhuǎn)讓，沒有股東會(huì)決議，導(dǎo)致糾紛。

       三、公司刑事案件常見類型及應(yīng)對(duì)方案

       公司常見涉及刑事責(zé)任案件的也很多，一部刑法中，整個(gè)危害市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)管理罪規(guī)范中，全都是公司可能涉及到的。其他類型的犯罪，根據(jù)犯罪主體投資人、管理人的不同，常見的有主業(yè)本身違法犯罪，如：走私、危害食品安全等。非主業(yè)投機(jī)型，如涉及稅法的犯罪，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪。作為管理人犯罪的有非國(guó)家機(jī)關(guān)人員受賄、勞動(dòng)安全事故等犯罪。杜煜律師從如何預(yù)防公司經(jīng)營(yíng)中常見犯罪及應(yīng)急處理，作了深入淺出的講解。

       本次法工委普法講座使大家認(rèn)識(shí)到法治的重要性和法律信仰對(duì)于企業(yè)管理的重大意義，取得了很好的效果。杜煜律師從合同管理、股東股權(quán)與公司管理權(quán)的區(qū)分、公司經(jīng)營(yíng)常見刑事案件三個(gè)公司經(jīng)營(yíng)最常見的角度出發(fā)，結(jié)合案例講解，將理論性和實(shí)踐性密切結(jié)合；參加本次活動(dòng)的企業(yè)家感覺收獲滿滿，大家期待著將來有機(jī)會(huì)繼續(xù)積極聽取法工委的法律講座。

 

合影